根据《反不正当竞争法》第五条第二项规定，经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，属于不正当竞争行为。被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼，要求侵权人承担停止侵权、赔偿经济损失等民事责任。

适用《反不正当竞争法》第五条第二项规定的前提是：被仿冒的名称、包装、装潢是知名商品的名称、包装或装潢。因此，经营者在提起反不正当竞争诉讼时，必须先证明自己的商品属于知名商品。

国家工商行政管理总局在1995年7月6日发布了《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》（简称〈若干规定〉），该规定自发布之日起生效。根据该规定，知名商品是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品，而且进一步规定，“商品名称、包装、装潢被他人擅自作相同或者近似使用，足以造成购买者误认的，该商品即可认定为知名商品。特有的商品名称、包装、装潢应当依照使用在先的原则予以认定”（第四条）。特别是《若干规定》第四条是一条很具可操作性的规定，被仿冒的商品即认定为知名商品，这条规定对受害者有利，减轻了受害者对知名商品的举证责任，使之更能及时打击侵权人。在这阶段，法院审理这类不正当竞争案件时，也有直接参照这条规定认定知名商品。

随着形势的不断变化，法院对认定知名商品的标准越来越高。最高人民法院在2007年2月1日生效的《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》中，提出了一个新的认定标准：“在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为反不正当竞争法第五条第（二）项规定的“知名商品”。人民法院认定知名商品，应当考虑该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。原告应当对其商品的市场知名度负举证责任。” 要求原告从商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象、宣传时间、程度和地域范围等方面提交证据证明该商品属于知名商品，增加了原告的举证难度。这也提醒经营者要规范经营，加强管理，平时注意收集、保管好合同等各类书面经营资料，才不致于“书到用时方恨少”，举证时拿不出各种书面材料。

（上海市海上律师事务所 徐智达律师）